Научная электронная библиотека

Монографии, изданные в издательстве Российской Академии Естествознания

УГОЛОВНОЕ ПРАВО РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН Особенная часть

Бекмагамбетов А.Б. А. Б., Ревин В. П., Ревина В. В.,

§3. Уголовные правонарушения, связанные с причинением вреда несовершеннолетнему или интересам семьи

семейным законодательством не освобождает родителей от обязанности содержания детей, а, следовательно, и от ответственности за злостное уклонение от нее. В том числе и в случаях, когда взыскиваемые средства подлежат зачислению на счета учреждений, куда устроены дети.

Уголовные правонарушения, предусмотренные рассматриваемой статьей, предполагают прямой умысел. Мотив2 уклонения на квалификацию не влияет, но может быть учтен при индивидуализации наказания, например мотив, связанный с мнением виновного, что лицо, которому передаются средства на содержание, расходует их не по назначению. При всех условиях судебная практика стремится назначать такие наказания, которые способствовали бы быстрейшему возобновлению выплат. В частности, для трудоустроенных лиц, чаще всего назначаются обязательные работы.

Торговля несовершеннолетними (ст. 135 УК РК).

Объективную сторону данной нормы, предусматривающую ответственность за куплю-продажу или совершение иных сделок в отношении несовершеннолетнего. Сюда же входят альтернативные признаки: эксплуатация, вербовка, перевозка, передача, укрывательство, иные действия в целях эксплуатации.

Необходимость существования такой самостоятельной нормы подтверждают официальные статистические данные в 2005 году по статье 133 УК РК возбуждено 1 уголовное дело, в 2006 г. – 4, в 2007 – 5, в 2008 – 5, за 7 месяцев 2009 года – 81 . В период с 2010 по 2013 год динамика совершенных преступлений колебалась от 17 до 22 ежегодно регистрируемых криминальных деяний2. В 2013 году в суды поступило 17 дел, в 2014 году – 203. По данным Комиссии по правам человека при Президенте РК в 2013 году по ст. 133 УК РК было осуждено 14 человек, а за 9 месяцев 2014 года – 184.

Квалифицирующие признаки схожи с аналогичными признаками статьи 128 «Торговля людьми». Имеются и отличительные, например, «в целях вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступлений или иных антиобщественных действий».

Подмена ребенка (ст. 136 УК РК).

Данная статья реализует положения Конвенции о правах ребенка (ст. 7-9) о наличии у несовершеннолетнего с момента рождения права знать своих родителей, сохранять семейные связи, не разлучаться с родителями вопреки их желанию, кроме случаев, предусмотренных законом.

Объектом криминальных действий, предусмотренных данной статьей, является новорожденный ребенок. Его подмена может иметь место, если родители в силу сложившейся ситуации не могут опознать или идентифицировать своего ребенка.

С объективной стороны деяние выражается в подмене (замене) одного ребенка другим. Она возможна из-за болезненного состояния матери или самого ребенка, когда он длительное время не доставлялся ей для кормления либо когда ребенок передается отцу, другому законному представителю в связи со смертью роженицы. В этих случаях осуществляемая втайне подмена ребенка возможна в течение всего периода отсутствия непосредственного контакта с ним.

Подмена одного ребенка другим возможна как по инициативе работника родильного дома или иного детского учреждения (например, из мести), так и по «заказу» родителей одного из подменяемых детей. В последнем случае имеет место совокупность подмены и похищения ребенка.

Подмена ребенка всегда предполагает прямой умысел. При этом законодатель требует, чтобы были доказаны и конкретные побуждения, которыми руководствовались виновные. Специально выделяется такой мотив, как корысть, а для характеристики других использован крайне неопределенный термин «низменные побуждения» в ч.2 ст. 136 УК. Речь идет о зависти, мести и тому подобных мотивах, но оценочный характер общего понятия, конечно, затрудняет квалификацию деяния. Корыстные побуждения могут проявляться в получении материального вознаграждения от лиц, заинтересованных в подмене.

Субъектом данного преступления могут быть родители, медицинский персонал родильных домов и детских учреждений, а также другие заинтересованные лица. Возраст наступления уголовной ответственности – шестнадцать лет.

Подмена ребенка считается оконченным деянием с момента передачи чужого ребенка матери (отцу, иному законному представителю) подмененного ребенка. Обнаружение подмены и возвращение ребенка в законную семью не исключает ответственности виновных по ст. 136 УК РК. В случае подмены, осуществляемой «по заказу» родителей одного из детей, их действия должны квалифицироваться по ч.2 ст. 136 УК РК как соучастие независимо от мотивов, которыми они руководствовались. Если оставленного без присмотра ребенка не подменяют, а уносят, увозят, то такие действия следует рассматривать как хищение человека (ст. 125 УК РК).

Незаконная деятельность по усыновлению (удочерению)
(ст. 137 УК РК)

В соответствии с п.9 ст. 1 Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье» от 26 декабря 2011 года усыновление (удочерение) – правовая форма передачи ребенка (детей) на воспитание в семью на основании судебного решения, в результате которой возникают личные неимущественные и имущественные права и обязанности, приравниваемые к правам и обязанностям родственников по происхождению1. Для того, что усыновление было признано незаконным надлежит установить нарушения положений главы 13 «Усыновление» вышеназванного Кодекса. Кроме того, целесообразно обращаться к положениям Гражданского процессуального кодекса, Правилами передачи детей, являющихся гражданами Республики Казахстан, на усыновление, утвержденными Постановлением Правительства РК от 30 марта 2012 года №3802. Более подробно данный перечень приведен в нормативном постановлении Верховного Суда Рк №2 от 31. 03. 2016 г. «О практике применения судами законодательства об усыновлении (удочерении) детей»3. Важным является и то, что законодатель дает прямое определение соответствующих управомоченных организаций.

Так, агентства по усыновлению (удочерению) – некоммерческие, иностранные организации, осуществляющие деятельность по усыновлению (удочерению) детей на территории своего государства и аккредитованные для осуществления подобной деятельности на территории Республики Казахстан в порядке, установленном Кодексом о браке (супружестве) и семье.

Объективная сторона включает себя не только незаконное усыновление (удочерение), но и такое деяние как неправомерная несовершеннолетнего передача под опеку (попечительство) либо патронатному воспитателю.

В этой связи, патронат – форма воспитания, при которой дети-сироты, дети, оставшиеся без попечения родителей (родителя), передаются на патронатное воспитание в семьи по договору, заключаемому органом, осуществляющим функции по опеке или попечительству, и лицом, выразившим желание взять ребенка (детей) на воспитание. (п.31 ст. 1 Кодекса).

Попечительство – правовая форма защиты прав и интересов ребенка (детей) в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, а также совершеннолетних лиц, ограниченных судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами.

Опека – правовая форма защиты прав и интересов детей, не достигших четырнадцати лет, и лиц, признанных судом недееспособными.

Состав уголовного правонарушения является формальным.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.

Субъект уголовного правонарушения – специальный, который наряду с общими признаками, обладает дополнительными в соответствии с требованиями семейно-брачного законодательства обязанностями.

Квалифицированный состав предусматривает за совершение деяния из корыстных побуждений или лицом с использованием служебного положения. Так, по данным Генеральной прокуратуры РК незаконное усыновление было сопряжено с торговлей несовершеннолетними, число которых за 2013 год составило-881.

Разглашение тайны усыновления (удочерения) (ст. 138 УК РК).

Эта норма одновременно защищает и законные интересы усыновителей. Основное условие наступления уголовной ответственности – разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя. Разглашение тайны усыновления самим усыновителем или по его просьбе другими лицами не содержит состава уголовного правонарушения, предусмотренного ст. 135 УК РК. Правда, может возникнуть вопрос, как совместить рассматриваемые запрет разглашать тайну усыновления с правом ребенка знать своих родителей. Это прямо закреплено в п.2 ст. 102 «Тайна усыновления» Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье» от 26 декабря 2011 года, в соответствии с которым родители, родственники, должностные лица организаций, осуществляющие функции по защите прав ребенка, и (или) государственных органов, осуществляющих государственную регистрацию усыновления; судьи, вынесшие решение об усыновлении, а также другие лица, иным образом осведомленные об усыновлении ребенка, обязаны сохранять тайну усыновления.

В некоторых случаях усыновляемому известен факт усыновления (например, если требуется его согласие), но это не исключает ответственности того, который разгласит этот факт третьим лицам. Общественно опасный характер этих действий связан не только с возможной психической травмой для усыновленного, но и с тем, что семья становится предметом пересудов, злословия и т.п.в ее окружении.

Разглашением тайны усыновления с объективной стороны уголовного правонарушения является сообщение, сделанное в любой форме, о том, что лицо, которое считается сыном или дочерью определенных родителей, фактически не рождено ими. Достижение совершеннолетия усыновленным лицом к моменту разглашения не исключает ответственности виновного, как и смерть усыновителей или усыновленного.

Рассматриваемое деяние может быть совершено с прямым или косвенным умыслом. В первом случае посягательство на нормальное функционирование усыновившей семьи, на полноценную реализацию в ней взаимных прав и обязанностей осуществляется в качестве самоцели или для достижения какой-то другой цели, но при понимании того, что тайна нарушается вопреки воле и благополучию участников усыновления. Во втором случае виновный стремится показать окружающим свою значимость, осведомленность; при этом факт разглашения семейной тайны других лиц осознается, но к этому виновный относится безразлично. Субъектами данного уголовного правонарушения являются не только лица, выполняющие свои служебные функции по усыновлению, но и иные лица, которым было известно о состоявшемся усыновлении, например родственники, соседи, педагоги, воспитатели детских учреждений.

Приведенный в Кодексе РК «О браке (супружестве) и семье» перечень лиц, обязанных хранить тайну усыновления, является, конечно, примерным. В соответствии с указанием ст. 138 УК РК ответственность за разглашение тайны усыновления несут: а) любые лица, обязанные хранить факт усыновления как служебную или профессиональную тайну (т.е. не только служащие государственных и муниципальных учреждений, но и не государственные служащие, а также частнопрактикующие врачи, нотариусы, детективы и т.д. ); б) любые другие лица, которым тайна усыновления известна и которые разгласили ее из корыстных или иных низменных побуждений. Специфически низменные побуждения нередко связаны со служебным или бытовым конфликтом, участник которого стремится нанести вред.

Статья 138 УК РК устанавливает ответственность за сам факт разглашения (передачи сообщения хотя бы одному лицу) и в том случае, когда о нем стало известно усыновителям и усыновленному. Что же касается возможных последствий такого вторжения в охраняемую Конституцией личную и семейную тайну (психическое заболевание, самоубийство, бегство ребенка из дома усыновителей и т.д. ), то в зависимости от желания наступления и предвидения виновным этих последствий не исключается квалификация содеянного по совокупности.

Неисполнение обязанностей по уплате средств на содержание детей, уклонение от уплаты средств на содержание нетрудоспособных родителей, нетрудоспособного супруга (супруги)
(ст. 139 УК РК).

Значимость этой нормы подчеркивает п.п.2, 3 ст. 27 Конституции РК, которая включила в систему гарантий прав человека и гражданина взаимную обязанность родителей заботиться о несовершеннолетних детях и обязанность совершеннолетних детей заботиться о нетрудоспособных родителях. Порядок уплаты и взыскания средств на содержание регламентирован в разделе V Закона РК «О браке семье».

Рассматриваемый состав уголовного правонарушения охватывает только случаи, когда обязательство уплаты средств возникло по решению суда. Нарушение же обязательства, принятого добровольно, влечет не уголовно-правовые, а гражданско-правовые последствия.

Закон исчерпывающе определяет круг специальных субъектов рассматриваемого деяния и потерпевших от него. Имеются в виду только родители и дети, связанные происхождением или усыновлением1. При этом нетрудоспособными в смысле ст. 139 УК РК признаются родители и дети – инвалиды первой или второй группы; родители, достигшие пенсионного возраста (общего, а не льготного). Понятие несовершеннолетия здесь охватывает детей, не достигших восемнадцати лет.

Объективная сторона рассматриваемого деяния может выражаться либо в прямом отказе от выполнения возложенной обязанности либо в уклонении от нее, например, путем смены и сокрытия местожительства, места работы, сокрытия заработка (дохода), в том числе получаемого не по основному месту работы и т.д. Для привлечения к ответственности за нарушение обязательства об уплате средств на содержание детей или родителей, необходимо доказать злостность поведения виновного. Существенны здесь такие обстоятельства, как длительность или многократность уклонения, объявление розыска, игнорирование предупреждений, исходящих от судьи, судебного исполнителя и т.д. Но нельзя рассматривать как злостное уклонение случаи вынужденного перерыва в уплате средств. Например, в связи с потерей работы и неудачей попыток трудоустроиться, с необходимостью переехать в другую местность по уважительным причинам. Специалисты справедливо считают, что «для правильной квалификации действий должника…важны факт и период уклонения от уплаты содержания, подлежащего взысканию…
по решению суда, а не так называемое предупреждение об уголовной ответственности»1. В РК признак злостности исключен.

Лишение родительских прав или их ограничение в соответствии с

Неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего (ст. 140 УК РК).

Данная норма связана с выполнением требований Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье» (ст. 60, 61, 70). Уголовная ответственность по ст. 137 УК РК наступает в случае жестокого обращения с несовершеннолетним со стороны лиц, на которых специально возложены обязанности по воспитанию (родители, заменяющие их лица, педагоги, другие работники образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанного осуществлять надзор за несовершеннолетним).

Жестокое обращение с детьми может проявляться не только в физическом или психическом насилии над родителей над детьми либо в покушении на их половую неприкосновенность, но и в применении недопустимых способов – в грубом, пренебрежительном, унижающем человеческое достоинство обращении с детьми, оскорблении или эксплуатации детей (п.11 нормативного постановления Верховного Суда РК №4 от 28 апреля 2000 г. «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей»)3 .

Жестокое обращение должно сочетаться с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего. Указанные условия не могут существовать друг без друга при совершении предусмотренного ст. 140 УК РК преступления. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего подразумевает систему таких действий (бездействия). Главным же в отношениях между воспитателем и ребенком при наличии преступления является жестокое обращение с несовершеннолетним. Если имел место один случай причинения вреда здоровью, то может наступить уголовная ответственность только за конкретно совершенное преступление без квалификации действий по ст. 140 УК РК. При систематическом причинении побоев или легкого вреда здоровью, не повлекшего расстройства здоровья, действия виновного должны квалифицироваться только по ст. 140 УК РК.

Поскольку рассматриваемая статья связывает состав деяния с самим фактом жестокого обращения, причинение вреда здоровью и другие тяжкие последствия требуют квалификации содеянного по совокупности. И здесь как отмечают специалисты «при квалификации жестокого обращения с детьми нередко возникает вопрос о конкуренции уголовно-правовых норм, предусматривающих ответственность за различные проявления жестокости в отношении несовершеннолетних и правилах ее преодоления»1. Несут ли ответственность по рассматриваемой статье брат, сестра, дедушка, бабушка, супруг родителя и т.д. , если они временно или постоянно приняли на себя обязанности по воспитанию ребенка, не оформив это участие в соответствии с семейно-брачным законодательством? На этот вопрос следует отметить, что согласно ст. 60 Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье» при отсутствии родителей, при лишении их родительских прав и в других случаях утраты родительского попечения право ребенка на воспитание в семье обеспечивается органом опеки и попечительства, а также предусматривается право ребенка на общение с родственниками (ст. 61).

Под понятием «педагог» законодатель имеет в виду не наименование должности, а обязанности, включающие обучение. Поэтому педагогом в смысле ст. 140 УК РК (как и других норм, устанавливающих ответственность за преступления против несовершеннолетних) будет соответствующий работник любого образовательного, воспитательного, лечебного учреждения, включая спортивные, досуговые и т.п.учреждения. Другие работники этих учреждений несут ответственность по ст. 140 УК РК, если на них возложено участие в надзоре за несовершеннолетними, т.е. постоянный или систематический контроль за выполнением распорядка и поведения.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей согласно ст. 140 УК РК, соединенное с жестоким обращением с детьми, предполагает умысел. Виновному известны его обязанности, но он их нарушает. Цель и мотив нарушения не влияют на квалификацию, но важны для индивидуализации наказания.

Ненадлежащее исполнение обязанностей по обеспечению безопасности жизни и здоровья детей (ст. 141 УК РК).

Объективная сторона данного уголовного правонарушения выражаются в ненадлежащем исполнении профессиональных обязанностей особенного свойства, заключающегося в необходимости повышенной бдительности в работе с детьми. Образовательный и воспитательный процесс в отношении детей может осуществляться различным кругом учреждений и специально уполномоченных лиц. Прежде всего, к ним относятся дошкольные, школьные учреждения, развлекательные центры, спортивные, художественные и др. кружки, то есть досуговые детские учреждения. В первую очередь речь идет о том, что три категории лиц, названных в уголовном законе – лица на которые обязанности возложены по службе, лица, выполняющие обязанности по специальному поручению, лица, добровольно принявшие такие обязанности, недобросовестно относятся к своим обязанностям, повлекшим по неосторожности тяжкий или средней тяжести вред здоровью (по ч.1 статьи), смерть малолетнего (ч.2 статьи).

В качестве примеров, можно привести следующее: Директор пионерского лагеря и вожатая предстанут перед судом за гибель девочки. Лодка перевернулась, и Даша утонула, только чудом удалось спасти еще троих детей. Как сообщили в прокуратуре г.Лисаковска, уголовное дело возбуждено по 138 статье – «Ненадлежащее исполнение обязанностей по обеспечению безопасности жизни и здоровья детей, повлекшее по неосторожности смерть малолетнего». Под следствием двое – директор базы отдыха «Алый парус» и вожатая того отряда, в котором была Даша Функ. Даша, еще трое девочек и владелец лодки оказались в воде, накрытые перевернутой лодкой.1

В яслях-саде «Ердаулет» 4-летний мальчик залез на подоконник и выпал из открытого окна второго этажа. Через три дня ребёнок умер в больнице. В момент трагедии дети находились в помещении группы одни, так как воспитательница ушла за обедом, а няни в группе не было.

В отношении воспитательницы и заведующей детским садом, в котором из окна выпал ребёнок, возбуждено уголовное дело. В отношении заведующей детским садом «Ердаулет» и воспитательницы группы возбуждено уголовное дело по статье «Ненадлежащее исполнение обязанностей по обеспечению безопасности жизни здоровья детей». После трагедии в детских учреждениях города стали устанавливать решётки на окна, однако на это последовали протесты контролирующих служб, так как такие действия противоречат противопожарной безопасности 1.

Злоупотребление правами опекуна или попечителя
(ст. 142 УК РК).

В соответствии со ст. 116 Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье» защита прав и интересов детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, осуществляется путем передачи их на воспитание в семью (усыновление, опеку или попечительство, патронат, приемная семья), а при отсутствии такой возможности – в организации всех типов для детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей.

Объективная сторона может выражаться как в активных действиях (использование опеки и попечительства в корыстных или низменных целях), так и в бездействии (умышленном оставлении без надзора или необходимой помощи). В литературе в качестве типичных проявлений относят использование денежных средств, иного имущества, занятие жилой площади потерпевшего, оставшихся после смерти родителей, неоказание материальной, лечебной или иной помощи2.

В число признаков объективной стороны входит последствие в виде существенного ущемления прав и законных интересов опекаемого (подопечного). Оценочный признак «существенный» подразумевает использование судебного усмотрения, основанного на индивидуальном учете обстоятельств каждого дела (количественные и качественные параметры причиненного материального ущерба, моральный вред).

Субъективная сторона характеризуется умышленной формой вины и корыстными или низменными мотивами.

Субъект уголовного правонарушения лица, осуществляющие в установленном законом порядке опеку или попечительство.

Злостное уклонение от содержания нетрудоспособного супруга (супруги) (ст. 139 УК РК).

Значимость этой нормы подчеркивает ст. 27 Конституции РК, которая включила в систему гарантий прав человека и гражданина защиту семейно-брачных отношений. Дальнейшее развитие конституционного положения можно найти в ст. 29 Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье» от 26 декабря 2012 года, где закреплено, что права и обязанности супругов возникают со дня государственной регистрации заключения брака в органах записи актов гражданского состояния. Согласно ст. 147 Кодекса РК «О браке (супружестве) и семье» возникает материальное обязательство супругов и в случае отказа от такой поддержки и отсутствия соглашения между супругами об уплате алиментов право требовать предоставления алиментов в судебном порядке от другого супруга, обладающего необходимыми для этого средствами, имеют: 1) нетрудоспособный нуждающийся супруг; 2) жена в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка; 3) нуждающийся супруг, осуществляющий уход за общим ребенком-инвалидом до достижения ребенком возраста восемнадцати лет; 4) нуждающийся супруг, осуществляющий уход за общим ребенком-инвалидом до достижения им возраста 18 лет, а также в случае определения общему ребенку-инвалиду по достижении 18 лет I-II группы инвалидности. Как отмечается в литературе «в определенных случаях право на получение содержания от супруга и после расторжения брака»1.

Объективная сторона рассматриваемого деяния может выражаться либо в прямом отказе от выполнения возложенной обязанности либо в уклонении от нее, например, путем смены и сокрытия местожительства, места работы, сокрытия заработка (дохода), в том числе получаемого не по основному месту работы и т.д. Для привлечения к ответственности за нарушение обязательства об уплате средств на содержание супруга, необходимо доказать злостность поведения виновного. Существенны здесь такие обстоятельства, как длительность или многократность уклонения, объявление розыска, игнорирование предупреждений, исходящих от судьи, судебного исполнителя и т.д. Но нельзя рассматривать как злостное уклонение случаи вынужденного перерыва в уплате средств. Например, в связи с потерей работы и неудачей попыток трудоустроиться, с необходимостью переехать в другую местность по уважительным причинам.

Злостным уклонением признается уклонение более трех месяцев со стороны совершеннолетнего трудоспособного лица от уплаты средств на содержание своего нетрудоспособного родителя, а также более шести месяцев трудоспособным лицом от уплаты средств на содержание недееспособного и нуждающегося в материальной помощи супруга (супруги).

Уголовные правонарушения, предусмотренные рассматриваемой статьей, предполагают прямой умысел. Мотив уклонения на квалификацию не влияет, но может быть учтен при индивидуализации наказания, например мотив, связанный с мнением виновного, что лицо, которому передаются средства на содержание, расходует их не по назначению. При всех условиях судебная практика стремится назначать такие наказания, которые способствовали бы быстрейшему возобновлению выплат. В частности, для трудоустроенных лиц, чаще всего назначаются обязательные работы.